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14/12/2018 • CSMV Advogados

Novo parecer da Receita Federal: a responsabilidade e o interesse comum no fato gerador

Novo parecer da Receita Federal: a responsabilidade e o interesse comum no fato gerador

 

Por Matheus Curioni*, advogado do CSMV Advogados

 

A Receita Federal do Brasil (RFB) publicou no Diário Oficial da União de 12.12.2018 o Parecer Normativo n. 04/2018. Seu objetivo é estabelecer critérios para a aplicação da responsabilidade tributária prevista no art. 124, inciso I do Código Tributário Nacional (CTN), atribuída ao sujeito que tenha “interesse comum na situação que constitua o fato gerador” do tributo, mesmo sem ser o contribuinte definido em lei.

Ao longo do tempo a doutrina e a jurisprudência construíram a distinção entre “interesse econômico” e “interesse jurídico” a fim de interpretar essa regra. Segundo essa distinção, somente se houver interesse jurídico (e não meramente econômico) é que o Fisco pode aplicar a responsabilização do art. 124 do CTN. É preciso que ocorra a prática comum (conjunta) do fato gerador por parte do sujeito que se quer responsabilizar: caso contrário, não se pode exigir o tributo a não ser do próprio contribuinte ou de seu substituto legal.

Contudo, o Fisco (não somente federal) vem se mostrando historicamente arredio a essa tese. Sobretudo a RFB tem adotado na prática uma interpretação excessivamente ampla da expressão “interesse comum”. São conhecidos inúmeros casos em que tributos e pesadas multas são exigidos de pessoas jurídicas e físicas que tenham tido os mais diversos tipos de contato com o contribuinte e com o fato tributado. Alguns exemplos que tipicamente têm acarretado a utilização do art. 124 pelo Fisco são os planejamentos societários considerados abusivos (“sem causa econômica”), ou as várias práticas classificadas pela RFB como sonegação, fraude ou conluio. Não raro, impõe-se a responsabilização por “interesse comum” até mesmo contra pessoas ou empresas que tenham tido contatos muito remotos ou pontuais com o fato gerador, de maneira indefensável.

Embora sem subscrever a tese segundo a qual o “interesse jurídico” do art. 124 significa a prática comum do fato gerador, o novo Parecer da RFB não adota uma postura de radicalização interpretativa. Em suas próprias palavras, “não é qualquer interesse comum que pode ensejar a aplicação” da regra; certamente não o “mero interesse econômico sem a comprovação do vínculo com o fato jurídico tributário”.

O Parecer prossegue estabelecendo que, para além do “cometimento em conjunto do fato jurídico tributário”, existem três grandes grupos de hipóteses em que a responsabilização deve ser aplicada: (1) abuso de personalidade jurídica com desrespeito à autonomia patrimonial, (2) evasão e simulação e crimes fiscais assemelhados (3) abuso da personalidade jurídica mediante manipulação artificial do fato gerador (planejamento tributário abusivo).

Embora criticável onde resvala para um casuísmo que resulta da experiência brasileira recente, o Parecer da RFB agrega racionalidade à questão ao tentar organizar a aplicação do inciso I do art. 124 do CTN. Não acata a tese dos contribuintes, mas reconhece que a regra não se aplica a “qualquer interesse comum”, além de exigir em diversas passagens do texto a “comprovação” do ilícito ou da prática comum do fato gerador, comprovação essa que, a bem da verdade, não é realizada pelos agentes tributários em boa parte (talvez na maioria) das autuações em que essa responsabilização tem sido utilizada.

A elasticidade incerta da possibilidade jurídica de responsabilização tributária de quem quer que seja — sócios da empresa, clientes e fornecedores, tomadores e prestadores, investidores e investidos, etc. — com base no dito “interesse comum” tem gerado insegurança jurídica e, portanto, repelido investimentos internos e externos na economia brasileira. Trata-se de uma situação especialmente nociva em tempos de crise econômica e fiscal. Qualquer racionalidade é bem-vinda, mesmo que suas premissas sejam imperfeitas como as do Parecer da RFB. Que essa racionalidade seja posta em prática.

Matheus Curioni é bacharel em Direito pela Universidade de São Paulo, Largo São Francisco. É advogado atuante em Direito Tributário nas áreas de consultoria e contencioso administrativo e judicial.

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